（三）外資

    外資，即國外資本，包括港澳臺地區(qū)的資本。從總體來看，外資對我國經(jīng)濟(jì)既有積極作用，也有不容忽視的消極影響。《意見》提出有序吸收外資參與國有企業(yè)混合所有制改革，就是要提高國有企業(yè)利用外資的質(zhì)量和水平。

典型案例

外資并購對國有品牌產(chǎn)生打壓——以南孚電池兼并為案例

  20世紀(jì)90年代，由于中國傳呼機(jī)行業(yè)的高速發(fā)展，南子迎來了發(fā)展的黃金時期·1999年，在南平市政府招商引資的要求下，南孚與中國國際金融公司合資。該公司下屬鼎暉公司聯(lián)合荷蘭國家投資銀行、摩根士丹利、新加坡政府投資公司，一起與中方上述股東在香港組建中國電池有限公司_其中，外方持股49%中方持股51%，新成立的中國電池有限公司掌握了南孚的絕對控股權(quán):

      1999年年底，華潤集團(tuán)百孚公司由于經(jīng)營不善造成巨額虧損，被迫向摩根士丹利出讓了中國電池有限公司8. 25%的股份，并將另外20%的股份轉(zhuǎn)讓給了基地建設(shè)福建分公司。2001年，基地福建分公司將此20%的股份以7800萬元人民幣的價格轉(zhuǎn)讓給了富邦控股公司，之后又被其以1500萬美元的價格轉(zhuǎn)讓給摩根士丹利一2002年，南孚在香港上市計劃破產(chǎn)，南平市政府將持有的中國電池有限公司的全部股權(quán)以1000萬美元轉(zhuǎn)讓給外資股東。

至此，中國電池有限公司的72%股權(quán)已經(jīng)掌握在外方手中。

    數(shù)輪轉(zhuǎn)讓之后，摩根士丹利、鼎暉、新加坡投資等外資以4200萬美元的代價擁有了南孚72%的股權(quán)。2003年，外資股東以1億美元的價格，將所持的中國電池72%的股份出售給美國吉列公司。2003年8月11日，美國吉列公司宣布，已經(jīng)買下南孚電池的多數(shù)股權(quán)，南孚成為了其子公司，從此，吉列在中國的最大競爭對手消失了。

    1.參與方式

    （1）“引進(jìn)來”。國有企業(yè)可以通過改制重組、合資合作的方式把外資“引進(jìn)來”，參與國有企業(yè)混合所有制改革。

    改制重組。改制重組包括整體改制和部分改制。整體改制是指以企業(yè)全部資產(chǎn)為基礎(chǔ)，通過資產(chǎn)重組，整體改建為符合現(xiàn)代企業(yè)制度要求的、規(guī)范的企業(yè)。部分改制是指企業(yè)以部分資產(chǎn)進(jìn)行重組，通過吸收其他股東的投資或轉(zhuǎn)讓部分股權(quán)設(shè)立新的企業(yè)，原企業(yè)繼續(xù)保留。外資既可以參與國有企業(yè)整體改制，也可以參與國有企業(yè)部分改制。

合資合作。合資合作也是國有企業(yè)引入外資的重要方式。通過合資合作，外資能夠順利進(jìn)入更多的行業(yè)和領(lǐng)域，國有企業(yè)則可以充分利用國際市場、資金、技術(shù)、人才等資源和要素。

典型案例

兩岸企業(yè)合作實現(xiàn)優(yōu)勢互補(bǔ)、共贏發(fā)展

    2010年9月29日，東風(fēng)汽車公司董事長徐平和臺灣裕隆企業(yè)集團(tuán)量事長嚴(yán)凱泰代.表合資雙方在合同上簽字，標(biāo)志著東風(fēng)汽車公司與臺灣裕隆企業(yè)集團(tuán)關(guān)于東風(fēng)裕隆項目的合資合同正式簽訂。

    東風(fēng)汽車公司和裕隆大陸投資有限公司各出資7. 75億元人民幣，雙方各持股50%；項目建設(shè)地點(diǎn)為杭州蕭山臨江工業(yè)園區(qū);產(chǎn)品涵蓋運(yùn)動型乘用車、多功能乘用車、轎車及純電動汽車產(chǎn)品;將致力于發(fā)展高端自主品牌汽車事業(yè);合資雙方共同注冊和擁有“納智捷”大中華品牌;2011年年中第一個平臺的產(chǎn)品可望正式批量投產(chǎn)和投放市場。

(2)“走出去”。國有企業(yè)也可以通過海外并購、投融資合作、離岸金融等方式“走出去”，充分利用國際市場、技術(shù)、人才等資源和要素。

投融資合作中的境外投融資是國有企業(yè)深度融入世界經(jīng)濟(jì)，充分利用國際市場、技術(shù)人才等資源和要素的重要方式，盡管近些年國有企業(yè)海外投融資發(fā)展較快，但是整體規(guī)模依然很小。海外投融資包括對外直接投資、對外間接投資和對外融資。境外投資是指投資主體通過投人貨幣、有價證券、實物、知識產(chǎn)權(quán)或技術(shù)、股權(quán)、債權(quán)等資產(chǎn)和權(quán)益或提供擔(dān)保，獲得境外所有權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)及其他相關(guān)權(quán)益的活動。境外融資是指通過資本市場和貨幣市場為企業(yè)籌集資金的行為與過程，這其中的離岸金融業(yè)是一種重要的方式。

混改小百科

離岸金融

離岸金融是指設(shè)在某國境內(nèi)但與該國金融制度無甚聯(lián)系，且不受該國金融法規(guī)管制的金融機(jī)構(gòu)所進(jìn)行的資金融通活動。

海外并購

海外并購。并購的內(nèi)涵非常廣泛，一般是指兼并和收購。兼并又稱吸收合并，是指兩家或者更多的獨(dú)立企業(yè)、公司合并組成一家企業(yè)，通常由一家占優(yōu)勢的公司吸收一家或者多家公司。收購是指一家企業(yè)用現(xiàn)金或者有價證券購買另一家企業(yè)的股票或者資產(chǎn)，以獲得對該企業(yè)的全部資產(chǎn)或者某項資產(chǎn)的所有權(quán)，或?qū)υ撈髽I(yè)的控制權(quán)。海外并購是指在海外進(jìn)行的并購。從性質(zhì)上講，海外并購屬于對外直接投資的一種方式，但是是以并購方式進(jìn)行的對外直接投資。

新聞鏈接

光明食品集團(tuán)近年頻頻出海并購

作為老牌國資企業(yè)，光明食品集團(tuán)近年來頻頻“出海”尋求并購機(jī)會。2010年，光明收購新西蘭新萊特乳液51%股權(quán)，并與2014年在新西蘭單獨(dú)成功上市；2011年9月，光明收購澳洲品牌企業(yè)瑪納森食品公司75%股權(quán)；2012年，光明收購法國波爾多葡萄酒出口商Diva公司70%股權(quán)，同年，其又聯(lián)合一家基金，宣布以70億元人民幣完成對英國最大早餐谷物“維多麥”公司60%股份的并購。通過海外并購，光明食品集團(tuán)獲得了企業(yè)發(fā)展所需的海外資源、銷售渠道與關(guān)鍵技術(shù)。

典型案例

國家電網(wǎng)公司成功收購葡萄牙國家能源網(wǎng)公司25%股份

2012年2月2日，葡萄牙政府正式宣布中國國家電網(wǎng)公司中標(biāo)葡萄牙國家能源網(wǎng)公司股權(quán)私有化項目。在本次收購中，國家電網(wǎng)公司出資約3.87億歐元收購葡萄牙國家能源網(wǎng)公司25%股份，并購后派出高級管理人員參與葡萄牙國家能源網(wǎng)公司的經(jīng)營管理。國家電網(wǎng)公司作為戰(zhàn)略投資者，謀求與葡方長期穩(wěn)定合作，積極履行股東職責(zé)，通過發(fā)揮在電網(wǎng)規(guī)劃、建設(shè)、運(yùn)行、管理方面的綜合優(yōu)勢，提高葡萄牙國家電網(wǎng)運(yùn)營水平，促進(jìn)地區(qū)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，努力成為歐洲中資企業(yè)的典范，樹立中國公司在海外的良好形象。

2.安全審查機(jī)制

對外資進(jìn)行國家安全審查也是國際通行做法。美國早在20世紀(jì)七八十年代就確立了外國投資委員會安全審查機(jī)制，并于2007年出臺了《外國投資與國家安全審查法》。除了美國之外，其他的很多國家都有關(guān)于安全審查的法律規(guī)范，不論這些國家實行的是哪種經(jīng)濟(jì)模式，也不論這些國家處于何種發(fā)展階段，均會對涉及國家安全的外資并購予以限制?？偟内厔菔牵瑢ν赓Y并購的限制更嚴(yán)格，這似乎是在全球一體化的經(jīng)濟(jì)發(fā)展態(tài)勢下，各個國家為了自身利益的應(yīng)急反應(yīng)。

中國在引進(jìn)外商投資的過程中，一直有“重引進(jìn)輕管理、重優(yōu)惠輕規(guī)制”的傾向。對影響和可能影響國家安全的吸收外資項目，以及涉及敏感的投資主體、并購對象、行業(yè)、技術(shù)、低于的外商投資，在進(jìn)行安全審查和監(jiān)督等方面還不到位。進(jìn)一步完善外商投資國家安全審查機(jī)制，是建設(shè)開放型強(qiáng)國和對外開放新體制的必要保障。

典型案例

中國企業(yè)跨國并購遭遇國家安全審查——中海油競購美國優(yōu)尼科

2005年1月，美國加利福尼亞的優(yōu)尼科石油公司（以下簡稱優(yōu)尼科）被掛牌出售，中國海洋石油有限公司（以下簡稱中海油）表示了130億美元的收購意向。4月，美國雪佛龍公司宣布將以總價180億美元的現(xiàn)金加股票加債務(wù)承擔(dān)方案，收購優(yōu)尼科。6月23日，中海油宣布以185億美元現(xiàn)金標(biāo)購，正式向優(yōu)尼科提出收購要約。這一公告在業(yè)內(nèi)激起振蕩，并在美國引起激烈爭議。美國國會于6月30日決議，認(rèn)定中海油的收購計劃可能威脅國家安全利益，要求外國投資委員會對該計劃進(jìn)行全面審核。審核程序的一再拖延，顯然成為優(yōu)尼科董事會接受雪佛龍較低標(biāo)價的決定因素。7月19日，雪佛龍?zhí)岣邎髢r，得到優(yōu)尼科的接受，而中海油維持原報價但仍高于雪佛龍。結(jié)果，雪佛龍以總值170億美元的現(xiàn)金和股份為對價成功收購優(yōu)尼科。美國對于中海油的審查持續(xù)了141天，比“?？松?mdash;—弗羅里奧”條款確定的90天的審查時限還長51天，這使得中海油的并購成本大大上升。由于中海油認(rèn)為無法克服“史無前例”的巨大政治壓力，故而決定撤回競購。

凱雷并購徐工案

2005年10月25日，國際著名私人股權(quán)投資基金——美國凱雷投資集團(tuán)宣布，其將通過全資子公司凱雷徐工機(jī)械實業(yè)有限公司（以下簡稱凱雷徐工）以2.55億美元（約合20億人民幣）購買徐州工程機(jī)械集團(tuán)有限公司（以下簡稱徐工集團(tuán)）持有的82.11%的徐工集團(tuán)工程機(jī)械有限公司（以下簡稱“徐工機(jī)械”）股權(quán)。同時簽訂對賭協(xié)議，徐工機(jī)械在現(xiàn)有注冊資本人民幣12.53億元的基礎(chǔ)上，增資人民幣2.42億元，全部由凱雷徐工認(rèn)購，凱雷徐工在交易完成的當(dāng)期支付0.6億美元；如果徐工機(jī)械2006年的經(jīng)常性EBITDA達(dá)到約定目標(biāo)，凱雷徐工還將另外支付0.6億美元，總額為1.2億美元。上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓及增資完成后，凱雷徐工將擁有徐工機(jī)械85%的股權(quán)，徐工集團(tuán)仍持有徐工機(jī)械15%的股權(quán)。收購?fù)瓿珊蟮男旃C(jī)械將變更為中外合資企業(yè)，投資總額為42億元人民幣。公司董事會由9名董事組成，6名董事來自凱雷徐工，2名董事由徐工集團(tuán)派出，1名董事由總經(jīng)理擔(dān)任，任期4年。另外，根據(jù)徐州市政府的要求，凱雷集團(tuán)作出“保留品牌、在中國注冊、核心管理團(tuán)隊和職工隊伍基本穩(wěn)定”等承諾。在此方案未獲管理層批復(fù)的情況下，有意參與徐工機(jī)械并已經(jīng)改制重組的三一重工集團(tuán)執(zhí)行總裁向文波于2006年6月在其博客上發(fā)表文章，聲稱凱雷收購徐工會在工程機(jī)械制造業(yè)造成壟斷，威脅國家產(chǎn)業(yè)安全，并提出在此案中是否存在國有資產(chǎn)被賤賣的質(zhì)疑。向文波表示，在全盤接受凱雷收購徐工機(jī)械方案的基礎(chǔ)上，三一重工愿意以高出凱雷30%的價格收購徐工機(jī)械，但這一方案沒有得到徐工的認(rèn)同。向文波的文章在全國范圍內(nèi)引起軒然大波，對凱雷收購徐工是否威脅國家經(jīng)濟(jì)安全的質(zhì)疑聲鋪天蓋地，迫于巨大的輿論壓力，凱雷被迫暫停收購徐工機(jī)械。2006年10月16日，徐工機(jī)械和凱雷再次簽署《股權(quán)買賣及股本認(rèn)購協(xié)議》的修訂協(xié)議，做出五項重大調(diào)整：（1）收購比例降至50%；（2）收購價格有所提高；（3）取消對賭協(xié)議；（4）董事會成員雙方各占一半，董事長由中方擔(dān)任；（5）保留懲罰性條款和毒丸計劃。新方案在獲得江蘇省和徐州市政府有關(guān)部門的基本認(rèn)可與國資委的批復(fù)的情況下，仍然未能獲得商務(wù)部的最終審批。2007年3月16日，徐工集團(tuán)、凱雷徐工、徐工機(jī)械又一次簽署《股權(quán)買賣及股本認(rèn)購協(xié)議》的修訂協(xié)議，同日，徐工集團(tuán)、凱雷徐工簽署了《合資合同》的修訂協(xié)議。根據(jù)新協(xié)議，徐工集團(tuán)持有徐工機(jī)械55%的股權(quán)，而凱雷集團(tuán)持有徐工機(jī)械45%的股權(quán)。協(xié)議中海包括：“合資公司董事會將由9名成員組成，其中中方5名，外方4名，董事長由徐工集團(tuán)擔(dān)任、合資企業(yè)繼續(xù)保持徐工品牌，并幫助合資企業(yè)引進(jìn)發(fā)動機(jī)、載重車底盤等新項目。”至此，凱雷徐工一案以凱雷集團(tuán)徹底放棄控股權(quán)而宣告進(jìn)入結(jié)案階段。

（1）國家安全審查政策和法規(guī)。2011年2月3日，國務(wù)院辦公廳頒布了《關(guān)于建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的通知》，標(biāo)志著我國外資并購國家安全審查機(jī)制的初步確立。同年，商務(wù)部出臺了《實施外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度有關(guān)事項的暫行規(guī)定》，結(jié)束了我國外資并購國家安全審查制度空缺的時代。但是，國家安全審查制度存在效力層級低、制度不完善等缺陷。在2015年1月19日，商務(wù)部就《中國人民共和國外國投資法（草案征求意見稿）》（以下簡稱《征求意見稿》已經(jīng)公開向社會征求意見，《征求意見稿》設(shè)專章規(guī)定了外國投資國家安全審查制度，進(jìn)一步完善了國家安全審查的審查因素、審查程序，明確了為消除國家安全隱患可采取的措施等內(nèi)容，并規(guī)定國家安全審查決定不得提起行政復(fù)議和行政訴訟。2015年4月8日，國務(wù)院辦公廳印發(fā)《自由貿(mào)易實驗區(qū)外商投資國家安全審查試行辦法》，決定在上海、廣東、天津、福建4個自由貿(mào)易實驗區(qū)實施，標(biāo)志著外商投資國家安全審查已經(jīng)進(jìn)入試點(diǎn)實踐階段。

政策直通車

總原則是，對影響或可能影響國家安全、國家安全保障能力，涉及敏感投資主體、敏感并購對象、敏感行業(yè)、敏感技術(shù)、敏感地域的外商投資進(jìn)行安全審查。

安全審查范圍為：外國投資者在自貿(mào)試驗區(qū)內(nèi)投資軍工、軍工配套和其他關(guān)系國防安全的領(lǐng)域，以及重點(diǎn)、敏感軍事設(shè)施周邊地域；外國投資者在自貿(mào)試驗區(qū)內(nèi)投資關(guān)系國家安全的重要農(nóng)產(chǎn)品、重要能源和資源、重要基礎(chǔ)設(shè)施、重要運(yùn)輸服務(wù)、重要文化、重要信息技術(shù)產(chǎn)品和服務(wù)、關(guān)鍵技術(shù)、重大裝備制造等領(lǐng)域，并取得所投資企業(yè)的實際控制權(quán)。（《自由貿(mào)易實驗區(qū)外商投資國家安全審查試行辦法》）

（2）審查機(jī)關(guān)。國家安全審查設(shè)計諸多產(chǎn)業(yè)或者行業(yè)，還會設(shè)計多方面、多層次的專業(yè)信息，所以各國都規(guī)定由多個政府部門和機(jī)構(gòu)組成聯(lián)合辦事機(jī)構(gòu)以合作進(jìn)行國家安全審查。《征求意見稿》建議國務(wù)院建立外國投資國家安全審查部際聯(lián)席會議（以下簡稱聯(lián)席會議），承擔(dān)外國投資國家安全審查的職責(zé)。國務(wù)院發(fā)展改革部門和國務(wù)院外國投資主管部門共同擔(dān)任聯(lián)席會議的召集單位，會同外國投資所涉及的相關(guān)部門具體實施外國投資國家安全審查。

（3）審查標(biāo)準(zhǔn)。國家安全審查標(biāo)準(zhǔn)的確定，應(yīng)進(jìn)行綜合考量，要立足于我國還是一個發(fā)展中國家，并考慮當(dāng)前的經(jīng)濟(jì)模式、產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)、產(chǎn)業(yè)競爭力、國際關(guān)系以及將來的發(fā)展前景等因素，平衡吸引外資和 維護(hù)國家安全之間的關(guān)系，在制度設(shè)計上，堅持可操作性和靈活性。

資料鏈接

對外國投資進(jìn)行國家安全審查應(yīng)當(dāng)考慮的因素

（一）對國防安全，包括對國防需要的國內(nèi)產(chǎn)品生產(chǎn)能力、國內(nèi)服務(wù)提供能力和有關(guān)設(shè)備設(shè)施的影響，對重點(diǎn)、敏感國防設(shè)施安全的影響；

（二）對涉及國家安全關(guān)鍵技術(shù)研發(fā)能力的影響；

（三）對涉及國家安全領(lǐng)域的我國技術(shù)領(lǐng)先地位的影響；

（四）對受進(jìn)出口管制的兩用物項和技術(shù)擴(kuò)散的影響；

（五）對我國關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施和關(guān)鍵技術(shù)的影響；

（六）對我國信息和網(wǎng)絡(luò)安全的影響；

（七）對我國在能源、糧食和其他關(guān)鍵資源方面長期需求的影響；

（八）外國投資事項是否受外國政府控制；

（九）對國家經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定運(yùn)行的影響；

（十）對社會公共利益和公共秩序的影響；

（十一）聯(lián)席會議認(rèn)為應(yīng)當(dāng)考慮的其他因素。

（資料來源：《中華人民共和國外國投資法（草案征求意見稿）》，2015年1月19日發(fā)布。）

（4）審查程序。國家安全審查，分為一般性審查階段和特別審查階段?！墩髑笠庖姼濉芬?guī)定經(jīng)過一般性審查后，如聯(lián)席會議認(rèn)為外國投資不危害國家安全的，應(yīng)形成審查意見，并書面通知國務(wù)院外國投資主管部門，一般性審查30個工作日內(nèi)完成；認(rèn)為外國投資可能存在危害國家安全風(fēng)險的，應(yīng)決定進(jìn)行特別審查，并書面通知國務(wù)院外國投資主管部門，特別審查60個工作日內(nèi)完成。